律师文集logo

林子淇律师:138-2220-6068

首席律师

广州刑事律师

联系律师

    广州林子淇律师

    咨询电话:138-2220-6068
    微信咨询:手机号即微信号
    执业证号:14401202011167183
    办公地址:广州市天河区珠江新城珠江东路高德置地冬广场G座24-25楼 广东金桥百信律师事务所。

刑事合规丨App刑事违规风险

时间:2020-05-20 20:15:54,林子淇

 随着互联网产业的蓬勃发展,App成为互联网领域的新起之秀,各类App涌现市场,但同时我们也能注意到网易云音乐、小红书等App因违规受到下架整治。App的开发运营如何做到依法依规,尤其是刑事合规,是保障App的生命线。针对一些常见的违法违规风险现象,有针对性地制定风险防控方案,是App刑事合规、防控风险的关键。

  一、违法收集使用用户信息

  根据《工业和信息化部关于开展APP侵害用户权益专项整治工作的通知》要求,工业和信息化部按计划、分阶段、稳步推进APP侵害用户权益专项整治行动,主要针对App在用户信息方面进行整治。App专项治理组发布通知,包括新浪体育、搜狐新闻、人人视频等40多款App因私自收集个人信息、私自共享给第三方、超范围收集信息、过度索取权限等问题被点名整改。

  由于大量App在过度收集用户个人信息并进行大数据分析,在此基础上进行商业操作如用户画像、喜好分析、精准投放等。此类违法收集使用用户信息的行为的刑事风险是可能涉及侵犯公民个人信息罪。

  刑法第二百五十三条规定,违反国家有关规定,向他人出售或者提供公民个人信息,或违反国家有关规定,将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息,出售或者提供给他人的,或窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息,情节严重的,构成侵犯公民个人信息罪。

  对于App运营者在个人信息采集方面的合规,监管部门要求App运营者收集使用个人信息时要严格履行《网络安全法》规定的责任义务。《网络安全法》规定了网络运营者对个人信息保护,提出了个人信息保护的基本原则和要求:如遵循合法、正当、必要的原则,不收集与所提供服务无关的个人信息;收集个人信息时要以通俗易懂、简单明了的方式展示个人信息收集使用规则,并经个人信息主体自主选择同意;不以默认、捆绑、停止安装使用等手段变相强迫用户授权,不得违反法律法规和与用户的约定收集使用个人信息等。

  二、涉及淫秽色情信息

  以小红书为代表的由用户创作分享内容为主要形式的App运营模式,应当特别注意到内容物涉及淫秽色情的风险,App如有涉及制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽、色情信息等内容的,将可能涉及传播淫秽物品罪,若还存在以牟利为目的,则可能涉及传播淫秽物品牟利罪。

  刑法第三百六十三条,以牟利为目的,制作、复制、出版、贩卖、传播淫 秽物品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无 期徒刑,并处罚金或者没收财产。

  第三百六十四条第一款、第四款,传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品,情节严重的,处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的,从重处罚。

  三、非法经营行为

  App的开发、上架需要办理相关资质,例如在360手机助手上架App必须具有《软件著作权文件》、《ICP证》、《ICP备案证明》三个文件,一些敏感行业的App比如金融、理财等还需要提供《金融许可证》。不同App的运营业务范围不同所需资格也不同,例如需要收费功能需要收费许可,视频类App需要《网络视听许可证》,游戏类App需要《网络文化经营许可》、游戏运营备案、游戏版号等资质,医疗信息咨询类的App需要办理《互联网医疗信息服务许可证》。

  若不具备相应上架资质和运用资质而上架、运营,或者超越资质范围经营其他业务,将可能涉及非法经营罪。

  四、不正当竞争行为

  针对App运营中存在的假冒注册商标、虚假宣传、商业贿赂、侵犯商业秘密等不正当竞争行为,主要由《反不正当竞争法》进行规制,主要涉及到民事侵权责任和行政责任,但也可能涉及到刑事责任。

  例如侵犯商业秘密罪,刑法第二百一十七条规定,以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密,披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密,违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密,以及明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,都属于侵犯商业秘密罪的犯罪行为。

  例如虚假广告罪,广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告对商品或者服务作虚假宣传,情节严重的,应当受刑事处罚。

  本文作者:

  林子淇,中山大学刑法学硕士。

  刘锐,中山大学刑法学硕士。